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案件动态
以案说法:劳动关系之争?
来源:重庆合纵律师事务所   发布时间:2017-05-18 13:18:24
        建筑领域大量存在承包单位中标后,将工程非法转包或者违法发包给实际施工人,也就是个体包工头,再由个体包工头招用劳动者完成具体工作的情形,如何确定劳动者的劳动关系理论界一直存在争议。
 
[案件简介]
       2014年12月22日申请人陈某在“万盛·盛世华城”项目工地打孔时受伤,当日被送往重庆楠桐矿业有限责任公司总医院住院治疗,经诊断为:右胫骨粉碎性骨折,被申请人重庆元亨建筑工程有限公司(以下简称元亨公司)系“万盛·盛世华城”项目承建方,申请人与被申请人之间未签订书面劳动合同,对于双方之间是否具有劳动关系发生争议。
申请人于2015年4月3日向万盛经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,请求确认申请人与被申请人之间自2014年12月8日至今具有劳动关系。
        被申请人元亨公司答辩称,申请人与我公司不存在劳动关系,被申请人是将工程分包给包工头,申请人是包工头喊来上班并受其管理和约束,工资也是由包工头发放,只能认定申请人在我公司工地上受伤,但不能证明是我公司员工,申请人与被申请人之间不具有事实劳动关系,请求驳回申请人请求。
        仲裁委经审理认为:用人单位与劳动者自签订劳动合同之日起建立劳动关系。用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方是否形成劳动关系,应视双方是否符合事实劳动关系的法律要件而定。申请人的证人高某、张某出庭作证,拟证实申请人与被申请人具有事实劳动关系,但两名证人只能证明申请人在工地上受伤的事实,不能证明申请人是否接受被申请人管理,也不能证明是否由被申请人支付劳动报酬,并且证人高某系申请人配偶,与申请人具有直接利害关系,其证言效力不足。同时,申请人提供的工地照片,仅能证明“万盛·盛世华城”项目属于被申请人承建,住院病历仅能证实申请人受伤事实。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务组成部分”,申请人与被申请人之间不具有劳动关系。另外根据《劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议,当事人对自己提出的主张,有责任提供证据”的规定,申请人未提供有力证据证明与被申请人之间存在事实劳动关系,故本委对申请人请求确认与被申请人从2014年12月8日至今具有劳动关系不予支持。裁决:申请人与被申请人从2014年12月8日至今不具有劳动关系。
申请人不服裁决,于法定期限内向綦江区人民法院起诉,要求确认原告与被告之间具有劳动关系。
       法院经审理认为,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明,主张法律关系存在的当事人,应当对产生法律关系的基本事实承担举证证明责任。从本案查明的事实来看:首先原告在被告工地打孔时受伤属实,其称受“小维”管理,并由其发放工资,但并未证明“小维”是被告单位工作人员。其次,原告申请的证人冯某第二次出庭指认被告元亨公司法定代表人周某就是“周老板”,因只有一个证人,无法与其它证据形成完整的证据链,故对其第二次出庭作证的证人证言不予采纳,综上,法院认定原告用以证明其与被告具有劳动关系的证据不足,判决驳回原告请求。判决后,原告没有上诉,一审判决已经发生法律效力。
 
[律师说法]
        对于实际施工人招用的劳动者与承包人也就是建筑施工企业是否具有劳动关系,理论与实践中存在两种截然相反的观点。但我个人认为,他们之间不具有劳动关系,理由如下:
(一)对于劳动者与用人单位之间是否具有劳动关系,要看他们之间是否具备劳动关系的构成要件。
根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部[2005]12号第一条的规定,是否具有劳动关系要看是否同时具备以下三点:(一)用人单位和劳动者符合法律法规规定的主体资格; (二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务组成部分。
(二)《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部[2005]12号)第四条“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人,对该组织或自然人招用的劳动者,由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”,只是规定由发包方承担用工资主体责任,并没有确认他们之间的劳动关系。用工单位和用人单位是两个不同的概念。
(三)2011年最高人民法院在杭州召开了全国民事审判工作会议,随后发布了《最高人民法院关于印发<全国民事审判工作会议纪要>的通知》(法办[2011]442号),其中第59条规定:建设单位将工程发包给承包人,承包人又非法转包或者违法分包给实际施工人,实际施工人招用劳动者请求确认与具有用工主体资格的发包人之间存在劳动关系的,不予支持。
 
[律师提醒]
        虽然劳动者与发包人之间不具有劳动关系,但是并不代表发包人就不承担责任。
        最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》(法释[2014]9号第三条第一款规定:“……用工单位违反法律、法规规定,将承包业务转包给就不具备用工主体资格的组织或者自然人,该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因公伤亡,用工单位为承担工伤保险责任的单位”,该规定突破了工伤认定必须以劳动关系为前提的一般性规定,从而有效的保护了劳动者的合法权益。
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