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初创企业最容易出现的五大法律风险
来源:重庆合纵律师事务所   发布时间:2017-05-17 16:55:11
       20年前,打破铁饭碗的下岗潮,间接推动了市场经济的发展,而当下国内经济呈现的下滑态势又将创业变成了流行词汇,并将创业潮推向了一个新的高度。据了解,目前国内每天诞生的新公司达到4000家左右,而在这些新诞生的公司中,又有很大一部分的创业者是属于完全没有公司经营或者法律经验的人士。笔者根据多年的公司法律事务处理经验,为大家总结提示一下初创企业最容易出现的十大法律风险。
1、合伙做生意,却不知道自己的企业性质是什么。
        按照我国《公司法》及其他法律法规的规定,我国的企业或者说从事市场经营的主体性质包括了有限责任公司、股份有限公司、合伙企业、有限合伙企业、个人独资企业、个体工商户等多种形式,而各种形式之间的法律关系有很大的区别。例如最常见的几种主体:有限责任公司下股东是按照自己实缴或认缴的股本金,按照股份比例对有限责任公司的对外债务承担有限责任;合伙企业则是合伙人以个人全部资产对合伙企业的对外债务承担无限连带责任;而所谓个体工商户则是以登记人的个人财产对外承担责任。每一种形式下的创业者需要承担的责任以及合伙创业者对企业可以享有的权利都有很大的区别。创业者需要根据自己和其他合伙人的经营目标选择适合自己的企业性质。
2、随意认缴注册资本,误认为企业注册资本额越大越好。
       2014年新的《公司登记管理条例》颁布施行,我国正式施行了注册资本认缴制,也就是说,创业者无需再筹集资金用于注册资本的缴纳,也使创业者能够有更多的资金用于企业的发展。但伴随着注册资本认缴制的施行,许多创业者陷入了认识误区,认为注册资本反正不需要实际缴纳,认缴的数字越高就代表企业的实力越强。但事实上,注册资本的认缴额代表了公司对外承担债务的限额,如果创业者认缴的资本额大大超过了自己的实际经济状况,如在公司经营失败的情况下,则必然导致创业者变卖所有财产也难以偿还债务的风险出现。
3、股东或合伙人之间没有签订完善的《股东协议》或《合伙协议》。
        目前我国的创业者中许多都是属于朋友或者亲人之间的创业,许多创业者也因为各种面子原因或者是缺乏法律意识而忽视了《股东协议》或《合伙协议》的签订,仅仅按照工商要求签订一份完全没有实际操作性的工商版协议。《股东协议》、《合伙协议》以及公司章程等在法律上就是公司的宪法,股东或者合伙人之间关于收益分配、公司经营、对外投融资等各项事务在发生纠纷时都要依据相关协议及章程的约定来进行判定,如果缺乏一份切实有效的《股东协议》或者《合伙协议》或章程,股东或合伙人之间的权利义务就难以界定,吃亏扯皮的事也更加容易出现。
4、规范财务,避免个人和创业项目公司财产混同,以免个人为公司债务承担连带清偿责任。
       常识认为,公司是有限责任公司,股东以认缴的出资为限为公司承担有限责任,这在理论上没错,但公司法上有一个揭开“法人面纱”制度,就是出现法定情形的,则股东不是承担有限责任,而是无限连带责任。常见的情形包括账目混乱、私企不分,股东以个人名义承担公司运营费用、以公司资金添置个人资产等,通俗的理解,就是公司是我、我就是公司。这种情况,在创业团队是非常常见的,必须引起创业者足够的重视。
5、关于融资
       关于融资,相信是互联网创业者最关心的问题。融资好比找对象,也要讲究门当户对。只有自己有足够的实力,才能吸引投资者,融资谈判起来,才会更有底气。所以,创业者,首当其冲的是做好产品,增强产品和企业的竞争力,能让资本市场很容易的看到企业“钱”景,才能获得比较好的估值,而不要急于融资。如是梧桐,当然能引得凤凰栖。
       融资成功,好比恋爱后的结婚(当然,资本最终要与企业分手),所以,需谨慎选择投资者。创业团队是需要资金,但不能随便投怀送抱,有钱就收。创业团队也有选择权,也要看投资者的投资偏好和经验、成功案例、跟进团队素质、给出的估值,除了钱,还能给到什么资源和增值服务;融资谈判和融资合同签署得慎之又慎,特别是对于赌条款、稀释和反稀释条款、风险补偿条款、清算条款、公司权力机构构成安排等条款的约定,最好能取得专业法律人士的支持。创业就是实业,即使是移动互联网创业,本质上也必须是实业,切忌盲目跟风,切忌为了融资而融资,切忌为了IPO而创业,IPO只是企业有足够的竞争力和治理规范自然而然的结果。理性对待和接受融资后的股权稀释和对企业控制度的减弱。创业团队在IPO后的持股比例很少,很多朋友会认为创业团队是在为资本打工,是的,没错,创业团队是为资本打工,但也要看到,成熟、有实力的投资资本为企业提供的不仅仅是资金,还包括甚至是更为重要的其他增值服务和资源。如果没有资本的助力,单靠创业团队自己的努力,要迅速成为细分行业市场龙头,要IPO,在如今已经变得很难很难。
6、创业者缺乏知识产权保护意识。
      知识产权涉及到公司尤其是创业型公司日常经营的方方面面,公司或者说一个项目的命名可能涉及到商标权、新产品则涉及到专利权,知识产权的保护在于唯一性,如果是说耗尽自己的思维与才能开发的新产品却因为专利权问题产生纠纷,致使产品无法投入市场,或者给公司和创业者带来巨额赔偿损失,则实在是得不偿失。
7、公司管理人员缺乏合同管理意识,合同履约能力差。
        合同是公司经营管理与对外合作中最重要的基础,合同条款是否完备、合同风险是否得到有效控制、自身是否具有严格的履约能力都是创业者在合同谈判及签订过程中必须重视的问题。但事实上,由于缺乏法律意识、缺少合同履约经验,许多创业者都无法正确对合同进行有效的评估,而初创企业的合作对象又多为具有丰富经验的大公司,在这种情况下,初创企业就极易陷入合同陷阱,导致商誉和经济的受损。
        总之,一个企业的经营与管理涉及到了各方面的法律问题,我国法律体系下,对于企业的法律规定已经非常完善,创业者要善于运用法律保护自己的权利,也要在企业创业阶段为企业扫清发展中的障碍,创业可以带来人生的巨大转变而伴随其中的法律风险也是多而杂乱,除了本文重点讲到的五大风险之外,今后也会为大家带来更多的企业法律风险防控的分享。
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