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热点评析
小心担保无效
来源:重庆合纵律师事务所   发布时间:2017-05-17 17:39:19
事件梗概
       2014年,吴某作为出借人向某公司股东丁某借款600万元,丁某所在的公司对丁某借款进行了担保,双方签订借款合同后吴某通过银行转账600万元。借款期限到期后,丁某未履行还款义务,吴某诉至法院要求丁某还款并要求丁某所在的公司承担连带还款责任,但某公司以未经股东会同意的担保无效为由拒绝履行担保义务。
 争议焦点
        未经股东会或者股东大会决议的,公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,其担保是否有效。
法律点评
       未经股东会或者股东大会决议的,公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,其担保是否有效?某公司作为担保人依据《中华人民共和国公司法》第十六条进行抗辩,某公司认为该条系“效力性规定”,丁某作为某公司股东和法定代表人,在未经某公司股东会或者股东大会同意的情况下做出的担保属于无效,因而某公司不应承担担保责任。
         《中华人民共和国公司法》第十六条规定“公司向其他企业投资或者为他人提供担保,依照公司章程的规定,由董事会或者股东会、股东大会决议;公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的,不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会或者股东大会决议”。
       在相似的案例中,重庆市第一中级人民判决未经股东会或者股东大会决议的担保有效,但在二审中重庆市高级人民法院改判为无效,笔者认为这是个例,经过询问多家法院,其结果均为为了保护债权人的利益,均会判决担保有效。
      《最高人民法院公报》2015年第2期民商事裁判规则八条中《招商银行股份有限公司大连东港支行与大连振邦氟涂料股份有限公司、大连振邦集团有限公司借款合同纠纷案》(最高人民法院(2012)民提字第156号)民事判决书明确:《《中华人民共和国合同法》(以下简称合同法)第五十二条规定“有下列情形 之一的,合同无效。……(五)违反法律、行政法规的强制性规定”。关于前述法律中的“强制性”,最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题 的解释(二)》(以下简称合同法解释二)第十四条则作出如下解释规定“合同法第五十二条第(五)项规定的“强制性规定”,是指效力性强制性规定”。因此, 法律及相关司法解释均已明确了将违反法律或行政法规中效力性强制性规范作为合同效力的认定标准之一。公司法第十六条第二款规定:“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会或者股东大会决议”。上述公司法规定已然明确了其立法本意在于限制公司主体行为,防止公司的实际控制人或者高级管理人员损害公司、小股东或其他债权人的利益,故其实质是内部控制程序,不能以此约束交易相对人。故此上述规定宜理解为管理性强制性规范。对违反该规范的,原则上不宜认定合同无效。
因此,司法实践中,即使未经股东会或者股东大会决议而为公司股东或者实际控制人进行担保的,其担保也会认定为有效,但为了债权人了利益,在签订担保合同时,最好请担保的公司出具经股东会或者股东大会同意担保的决议从而避免不必要的麻烦。 
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